柏浪涛刑法精讲笔记（010）

7-2 紧急避险

7-2-1 起因条件

7-2-2 时间条件

7-2-3 意思条件

7-2-4 不得已条件

7-2-5 限度条件

7-3 被害人承诺

7-2 紧急避险
【法条补充 刑法

第二十一条　为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。

紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。】

7-2-1 起因条件
1 危险的来源

必须是现实危险，不得是假想避险。

假想避险：存在过失就是过失犯罪，没有过失，就是意外事件

例子：以为人家触电了，一棒子敲过去。结果人家只是在电线杆下甩鞋上的狗屎

注意：

1）小偷为了躲避追捕，不属于紧急避险

2）特定职责：消防员面对火灾，不能紧急避险

7-2-2 时间条件
危险正在发生。

7-2-3 意思条件
避险意思：避险认识＋避险意图

是否要求避险人具有避险认识，存在激烈争议

偶然避险问题——【答题的时候考观点展示，观点立场逻辑自洽即可】

还是要端出来前面的学说，结果无价值论（结果本位主义），和行为无价值论（行为本位主义）

7-2-4 不得已条件
避险手段：不得已而为之。没有其他合理的方法

7-2-5 限度条件
要求：保护的法益≥损害的法益（财产法益可以划等号，其他不行）

法益：生命法益＞身体健康法益＞人身自由法益＞财产法益

国家法益、社会法益、个人法益之间没有谁高谁低

7-3 被害人承诺
被害人同意他人对其加害，他人不构成犯罪。

承诺的权限和范围：

1）财产可以承诺放弃

2）名誉可以

3）自由可以

4）身体权在轻伤范围内可以放弃，超出则不可放弃

（注意：如果是为了保护更重大的法益，则有效。比如：承诺可以割肝救人）

5）生命不可以承诺放弃

注意：不能超出承诺范围。比如承诺打自己一耳光，结果把人家打成脑震荡。构成故意伤害罪

承诺的时间：

只能事前承诺，事后不行。

承诺的能力：

对承诺事项要有理解能力

例如：甲哄骗小孩将压岁钱交给自己。构成盗窃罪

承诺的意思表示：

必须是真实意思表示。欺骗、胁迫、乘人之危做出的承诺无效。

（考点）欺骗导致的认识错误（采自法考老师的论文）

1）甲欺骗乙

案例再对比：

案例1：医生骗重病妇女，说有一种药，需要男人下面通女人下面才有效。妇女答应。

——承诺有效

——不构成强奸罪

案例2：富婆趴着接受按摩，男技师在后面强奸。富婆奇怪，问干嘛。男技师说这是新型按摩机。

——承诺无效，富婆误以为真的是按摩

——男技师构成强奸罪

2）乙自己产生认识错误

① 甲不知道

甲问乙，能不能砍他的树，乙本来想打字“不行”，但打成了“行”。

→ 乙的承诺有效

② 甲知道

乙的马病了，以为它要死。拿给兽医安乐死。兽医检查发现可以救。但是故意不说，给马安乐死了。

→ 乙的承诺无效，兽医构成故意毁坏财物罪

推定的被害人承诺：

现实中被害人没有承诺，但是推定被害人会做出承诺→帮人家，这种行为不构成犯罪

例如：甲看到乙在水里。甲把乙拖上来，救助中造成乙轻伤。乙本来是失恋自杀。

→ 甲的行为无罪

推定的被害人承诺可以与紧急避险产生竞合。

例如：医生为了救病人性命，没有家属，在他昏迷的时候截肢。既属于紧急避险，也属于被害人承诺。